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融資租賃是與實體經(jīng)濟直接相關(guān)的金融交易模式之一，兼具融資和融物雙重屬性。破產(chǎn)實踐中，融資租賃債權(quán)成為常見的債權(quán)類型，由于其債權(quán)金額通常較大，近年來已成為破產(chǎn)程序中的重點債權(quán)之一，引起管理人、債務人、債權(quán)人等各方的重點關(guān)注。本文依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，結(jié)合項目經(jīng)驗和司法判例，對融資租賃債權(quán)（售后回租模式，下同）在破產(chǎn)程序中常見的重難點問題進行分析，立足實務視角對融資租賃業(yè)務的風險防范提出可行性建議。

一、融資租賃債權(quán)在破產(chǎn)程序中的確認與清償

《擔保制度解釋》第一條規(guī)定：“融資租賃……等涉及擔保功能發(fā)生的糾紛，適用本解釋的有關(guān)規(guī)定。”該規(guī)定強化了融資租賃的擔保屬性，實踐中經(jīng)常忽視融資租賃與財產(chǎn)擔保存在的本質(zhì)區(qū)別，將二者混為一談，出租人在破產(chǎn)程序中的權(quán)利行使受到誤導和阻礙。由于融資租賃表現(xiàn)為“所有權(quán)”，財產(chǎn)擔保表現(xiàn)為“擔保物權(quán)”，因此融資租賃債權(quán)在確認和清償方式上均與“有財產(chǎn)擔保債權(quán)”相區(qū)別。以海航系列重整案為例，對于債權(quán)的審查與確認，在債權(quán)人申報的債權(quán)計算無誤的前提下，管理人通常將融資租賃債權(quán)金額分為兩部分，一是將租賃物的評估價值部分“不予確認”，通過另行簽訂續(xù)租協(xié)議、留債協(xié)議、融資租賃協(xié)議等方式將該部分債權(quán)作出“展期+低息”的清償安排。二是將評估值以外的剩余部分，均確認為普通債權(quán)，按照重整計劃中的普通債權(quán)方案進行清償。

破產(chǎn)程序中作出此種安排，是由于融資租賃債權(quán)與有財產(chǎn)擔保債權(quán)的性質(zhì)不同，而重整計劃中通常不會將“融資租賃債權(quán)”單獨設置成一類債權(quán)，管理人僅能“參照”有財產(chǎn)擔保債權(quán)方案，在重整計劃之外通過另行簽訂協(xié)議的方式對融資租賃債權(quán)進行清償，因此表現(xiàn)形式為對租賃物評估值的部分“不予確認”。具體而言，如經(jīng)管理人審查確認的融資租賃債權(quán)金額為10億元，租賃物的評估值為6億元，則該債權(quán)人通常在6億元的范圍內(nèi)留債展期清償，剩余4億元轉(zhuǎn)為普通債權(quán)進行受償。由此可見，雖然融資租賃債權(quán)與財產(chǎn)擔保債權(quán)清償?shù)谋憩F(xiàn)形式有所不同，但二者的清償原則相一致。

二、融資租賃出租人在破產(chǎn)程序中享有取回權(quán)

原《合同法》第二百四十二條規(guī)定：“出租人享有租賃物的所有權(quán)。承租人破產(chǎn)的，租賃物不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。”基于該規(guī)定，出租人在承租人破產(chǎn)之時，依法享有對租賃物的取回權(quán)。《民法典》出臺后，強化了融資租賃交易中出租人所有權(quán)的擔保功能，并相應刪除了原《合同法》中關(guān)于租賃物不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)的規(guī)定，并由此引發(fā)了爭議，即：承租人破產(chǎn)后，融資租賃出租人是享有取回權(quán)，還是享有別除權(quán)，有必要對此作進一步澄清。

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第三十八條[1]規(guī)定，破產(chǎn)取回權(quán)，是指在破產(chǎn)程序中，對于不屬于債務人的財產(chǎn)，其所有權(quán)人或者其他權(quán)利人依照破產(chǎn)程序，通過管理人將該財產(chǎn)予以取回的權(quán)利。在破產(chǎn)程序中，權(quán)利人行使破產(chǎn)取回權(quán)的基礎，為民法上的所有權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第一百零九條[2]規(guī)定，別除權(quán)，是指在破產(chǎn)程序中，對于破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有擔保物權(quán)的權(quán)利人對該特定財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。在破產(chǎn)程序中，權(quán)利人行使別除權(quán)的基礎為擔保物權(quán)。取回權(quán)為權(quán)利人對自己之物所享有的權(quán)利，別除權(quán)乃權(quán)利人對他人之物所享有的權(quán)利。由此，在融資租賃法律關(guān)系項下，承租人破產(chǎn)時，出租人享有的是取回權(quán)還是別除權(quán)，取決于出租人對租賃物享有的是所有權(quán)還是擔保物權(quán)。

從融資租賃交易“先售后租”的基本法律關(guān)系以及現(xiàn)有法律規(guī)定來看，無論是融資租賃的功能化，還是《民法典》刪除了租賃物不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)的規(guī)定，在當前融資租賃立法以及司法解釋的體系之下，出租人在融資租賃法律關(guān)系存續(xù)期間對租賃物享有所有權(quán)。盡管從權(quán)利性質(zhì)來看，租賃物所有權(quán)雖具有擔保功能，但并不能因此否認其法律上的所有權(quán)屬性。因此，在融資租賃法律關(guān)系存續(xù)期間，承租人破產(chǎn)的，出租人可基于其對租賃物的所有權(quán)，享有取回租賃物的權(quán)利。只不過在破產(chǎn)實踐中，正如前文所述，出租人取回權(quán)的行使通常會以留債展期等變通的方式予以清償，但并未改變出租人享租賃物取回權(quán)的實質(zhì)。

三、融資租賃債權(quán)在破產(chǎn)程序中的常見風險及防范建議

（一）租賃物無法特定化

《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋（2020修正）》第一條[3]規(guī)定：“人民法院應當……對是否構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系作出認定。對名為融資租賃合同，但實際不構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系的，人民法院應按照其實際構(gòu)成的法律關(guān)系處理。”最高人民法院專委劉貴祥在答疑意見中表示，租賃物特定化由融資租賃“融物”屬性所決定。實踐中往往有一些融資租賃合同對租賃物的約定，無法判斷所指向的特定物。有的僅作概括性描述，有的雖有財產(chǎn)清單，但與實物風馬牛不相及。應當明確，租賃物不僅僅具有擔保功能，還需具備“融物”功能，否則與借款擔保無任何區(qū)別。租賃物特定化是指對租賃物的約定明確具體，約定的財產(chǎn)與實際的財產(chǎn)相對應，而不是泛化或虛化。[4]

具體而言，如當事人之間的融資租賃合同無法將租賃物進行特定化，缺乏明確的指向性，則無法證明該租賃物真實存在。此時，融資租賃合同就缺乏融物特征，存在被法院認定為“名為租賃，實為借貸”的風險。如在（2016）最高法民終286號案中，最高人民法院認為，由于案涉《租賃物所有權(quán)轉(zhuǎn)移證書》和《租賃物清單》尚不足以證明存在能與《租賃物清單》所列租賃物一一對應的特定租賃物，故不認定三方當事人之間存在融資租賃合同關(guān)系。除此之外，深圳、上海等地區(qū)法院在相關(guān)案件中也持相同觀點。[5]

實踐中，尤其是融資租賃（售后回租）業(yè)務，由于租賃物此前系承租人自有財產(chǎn)，其種類、數(shù)量、存放地點、狀態(tài)等均由承租人掌握，交付方式上也僅為占有改定，這就導致出租人通常無法全面掌握租賃的詳細信息。而租賃物形式多樣，如機器設備、生產(chǎn)線、煤、航材等動產(chǎn)，以及機場站坪、排污煙囪、水庫大壩等構(gòu)筑物不動產(chǎn)，出租人通常又難以在每個租賃物上作出所有權(quán)歸屬的特定“標識”。因此，若相關(guān)租賃物是種類物的，如批量同規(guī)格型號的零部件、航材備件、批量產(chǎn)品貨物等，則極易出現(xiàn)無法特定化的情況，導致被法院認定“名為租賃、實為借貸”的風險較大。如一旦被認定為借貸關(guān)系，債權(quán)人則會喪失租賃物的擔保功能，無法就租賃物進行優(yōu)先受償。同時，根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第四十六條規(guī)定，附利息的債權(quán)自破產(chǎn)申請受理時起停止計息。由于融資租賃的租金實際由“本金+利息”構(gòu)成，如被認定為借貸關(guān)系，自破產(chǎn)受理日之后的利息均無法得到支持，債權(quán)人僅能就“剩余部分債權(quán)”按照普通債權(quán)方案進行受償，最終清償率較低，將給債權(quán)人造成嚴重損失。

風險防范建議：出租人做融資租賃業(yè)務時，應當確保租賃物能夠特定化。尤其是針對動產(chǎn)租賃物，盡量避免將種類物作為租賃物，同時，盡可能在租賃物清單中將租賃物的名稱、規(guī)格、型號、資產(chǎn)編號（如有）、發(fā)票號（如有）、數(shù)量、位置等信息全面固定，有的企業(yè)還對自有資產(chǎn)設置“資產(chǎn)卡片”，對各資產(chǎn)進行唯一編號。出租人應重點關(guān)注資產(chǎn)的唯一可識別信息，并將該信息均明確列入租賃合同或租賃物清單中。如海航重整程序中，債務人企業(yè)的航材管理系統(tǒng)就可以通過識別租賃物發(fā)票號碼確定租賃物。條件允許的，還可在租賃物上粘貼所有權(quán)歸屬標識。必要時，還可通過拍攝照片或錄制視頻的方式證明租賃物特定化。總之，租賃物特定化的風險應在租賃合同簽署時全面排查及防范，否則將存在融租租賃合同被認定為借貸合同的風險。

（二）租賃物所有權(quán)未轉(zhuǎn)移

融資租賃與抵押擔保最大區(qū)別在于，前者的租賃物所有權(quán)歸屬于債權(quán)人（出租人），而后者則對抵押資產(chǎn)不享有所有權(quán)。實踐中，如租賃物為不動產(chǎn)的，根據(jù)《不動產(chǎn)登記暫行條例（2024修訂）》第五條[6]、《不動產(chǎn)登記暫行條例實施細則（2024修正）》第二條[7]規(guī)定，構(gòu)筑物的所有權(quán)應當辦理登記。如未辦理登記的，實踐中存在被法院否定融資租賃關(guān)系、認定為借貸法律關(guān)系的風險。

事實上，融資租賃交易具有融資與融物的雙重屬性，融物是其基本特征之一，合同雙方必須有出租人取得租賃物所有權(quán)的意思表示。在具體交易中，如果合同雙方形式上具有融資租賃的意思表示，但雙方訂立合同時明知租賃物所有權(quán)事實上不能轉(zhuǎn)移或者放任所有權(quán)轉(zhuǎn)移不能，屬于形式上具有融物的意思表示但實質(zhì)上并未希望融物的意思表示發(fā)生法律效力。這在海航重整程序中亦有體現(xiàn)，在筆者參與的債權(quán)確認之訴中，海南省一中院認為，由于作為租賃物的構(gòu)筑物未辦理單獨的所有權(quán)登記，且不具備從土地分離出來進行單獨轉(zhuǎn)讓的可能性，沒有證據(jù)證明該租賃物所有權(quán)已經(jīng)合法轉(zhuǎn)移到債權(quán)人名下。因此，案涉《融資租賃合同》名為融資租賃關(guān)系，實為民間借貸關(guān)系，該合同性質(zhì)應認定為民間借貸合同。[8]相關(guān)法律后果導致債權(quán)人不僅喪失對租賃物的所有權(quán)、無法就租賃物變現(xiàn)價款優(yōu)先受償，且破產(chǎn)受理之后的利息亦未予支持。

風險防范建議：自2021年1月1日之后，央行征信中心提供全國動產(chǎn)和權(quán)利擔保的統(tǒng)一登記和查詢服務，融資租賃業(yè)務等信息均可在該系統(tǒng)中進行查詢。需要注意的是，該系統(tǒng)中顯示的融資租賃登記信息并不意味著租賃物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，還需對所有權(quán)進行專門登記。因此，出租人在進行融資租賃業(yè)務時，需特別注意租賃物的權(quán)利變動，尤其是對于建筑物、構(gòu)筑物等不動產(chǎn)，需將所有權(quán)登記在出租人名下并取得相關(guān)權(quán)屬登記憑證，從而滿足“融物”的要求。

（三）租賃物權(quán)利競合

在筆者參與的諸多破產(chǎn)項目中，融資租賃物權(quán)利競合的情形層出不窮，尤其對于破產(chǎn)企業(yè)，因資金鏈斷裂，企業(yè)亟需資金，通常會采取“一物多賣”“一物多抵”等方式進行融資，后續(xù)企業(yè)一旦進入破產(chǎn)程序，債權(quán)人同時主張權(quán)利時就會發(fā)現(xiàn)相關(guān)租賃物上存在錯綜復雜的權(quán)利競合，導致債權(quán)人主張權(quán)利受阻。實踐中，常見的權(quán)利競合情形主要為出租人與出租人、出租人與抵押權(quán)人的權(quán)利競合，具體如下：

1.  出租人與出租人權(quán)利競合

實踐中，破產(chǎn)企業(yè)將融資租賃物進行重復租賃的情況屢見不鮮，導致同一租賃物上存在多個出租人。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋（2020修正）》第六條規(guī)定：“出賣人就同一普通動產(chǎn)訂立多重買賣合同，在買賣合同均有效的情況下，買受人均要求實際履行合同的，應當按照以下情形分別處理：（一）先行受領交付的買受人請求確認所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移的，人民法院應予支持；（二）均未受領交付，先行支付價款的買受人請求出賣人履行交付標的物等合同義務的，人民法院應予支持；（三）均未受領交付，也未支付價款，依法成立在先合同的買受人請求出賣人履行交付標的物等合同義務的，人民法院應予支持。“根據(jù)該規(guī)定，在破產(chǎn)程序中，如破產(chǎn)企業(yè)就同一普通動產(chǎn)訂立多份融資租賃合同，應按照在先交付、在先支付價款、在先成立合同的順序依次確定權(quán)利人。

2. 出租人與抵押權(quán)人權(quán)利競合

除重復租賃外，實踐中“先租賃后抵押”或“先抵押后租賃”的情形亦較為常見。針對“先租賃后抵押”的情形，如出租人已將融資租賃事項在央行征信中心系統(tǒng)中進行登記，則實踐中通常認定出租人對租賃物享有在先權(quán)利。如出租人未進行登記且抵押權(quán)人系“善意”的，根據(jù)《民法典》第三百一十一條規(guī)定[9]可能構(gòu)成善意取得，在此情況下，抵押權(quán)人對租賃物享有在先權(quán)利。[10]針對“先抵押后租賃”的情形，根據(jù)《民法典》第四百零六條規(guī)定：“抵押期間抵押人可以轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)……抵押財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的，抵押權(quán)不受影響。”[11]據(jù)此，如租賃物已先行抵押的，即便后續(xù)再行用于融資租賃，抵押權(quán)人亦享有在先權(quán)利。

風險防范建議：出租人在進行融資租賃業(yè)務時，應對租賃物的權(quán)利狀態(tài)進行全面審查并在央行征信中心系統(tǒng)做好登記，并將登記資料完整留存?zhèn)洳椤Ｈ缛谫Y租賃業(yè)務登記期限屆滿的，應提前續(xù)期，避免登記時間中斷。與此同時，應在租賃合同中明確租賃物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的條件并后附確認函等書面文件，將所有權(quán)轉(zhuǎn)移事項進行固定，需辦理登記的應嚴格辦理登記。另外，在簽訂融資租賃合同時，盡可能在租賃物上作出相應標識，最大程度上避免出現(xiàn)重復租賃或抵押等權(quán)利競合的情形。

（四）租賃物滅失

破產(chǎn)程序中，發(fā)現(xiàn)租賃物滅失的，如租賃物存在保險金、賠償金的，根據(jù)《民法典》第三百九十條[12]規(guī)定，出租人可就保險金、賠償金優(yōu)先受償。如無保險金、賠償金的，則出租人或喪失對租賃物的擔保功能，其債權(quán)或全部轉(zhuǎn)為普通債權(quán)。實踐中，普通債權(quán)的清償率通常較低，租賃物滅失將對出租人造成嚴重損失。

風險防范建議：出租人與承租人簽訂融資租賃合同時，應盡量約定由承租人定期向出租人匯報租賃物狀態(tài)、出租人定期現(xiàn)場查看租賃物、對租賃物購買保險或租賃物發(fā)生毀損滅失由承租人及時予以更換等條款，確保在租賃物滅失的情況下最大程度保障出租人利益。

（五）租賃物評估價值大幅降低

破產(chǎn)程序中，由于破產(chǎn)企業(yè)償債壓力較大，為服務于破產(chǎn)程序的順利推進，評估機構(gòu)通常會將資產(chǎn)評估值大幅壓低，以降低企業(yè)的償債壓力。如前文所述，由于融資租賃債權(quán)在破產(chǎn)程序中最常見的方式即為按照資產(chǎn)評估價值進行留債，由于普通債權(quán)清償率較低，因此租賃物的評估價值在極大程度上決定了出租人的債權(quán)清償率。如租賃物價值被不合理地“低估”，則會嚴重損害出租人利益。

風險防范建議：出租人在獲悉承租人出現(xiàn)經(jīng)營不善或租金支付風險時，應盡快聘請第三方評估機構(gòu)對租賃物進行評估，對租賃物的市場價值做到心中有數(shù)。如后續(xù)承租人一旦進入破產(chǎn)程序，且租賃物價值被不合理“低估”時，出租人可將此前的評估報告作為與管理人、評估機構(gòu)進行溝通的依據(jù)，爭取進一步提高評估價值。此外，出租人還應向管理人、評估機構(gòu)爭取提供評估底稿或明細表，重點關(guān)注評估方法、評估范圍、定價依據(jù)等，尤其是在租賃物數(shù)量較多的情況下，容易出現(xiàn)評估范圍遺漏、定價依據(jù)不合理等問題，如存在相關(guān)問題，出租人應及時向管理人、評估機構(gòu)提出異議，必要時，還可向法院進行反饋，力爭提高租賃物評估價值，最大化保障出租人的合法權(quán)益。

  ●參考文獻（請上下滑動參閱）：

 [1] 《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第三十八條：“人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人占有的不屬于債務人的財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權(quán)利人可以通過管理人取回。但是，本法另有規(guī)定的除外。”

 [2] 《企業(yè)破產(chǎn)法》第一百零九條：“對破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有擔保權(quán)的權(quán)利人，對該特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。”

 [3] 《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋（2020修正）》第一條：“人民法院應當根據(jù)民法典第七百三十五條的規(guī)定，結(jié)合標的物的性質(zhì)、價值、租金的構(gòu)成以及當事人的合同權(quán)利和義務，對是否構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系作出認定。對名為融資租賃合同，但實際不構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系的，人民法院應按照其實際構(gòu)成的法律關(guān)系處理。”

 [4] 參見劉貴祥：《判解研究》2022年第2輯。

 [5] 參考深圳市福田區(qū)人民法院（2020）粵0304民初53194號民事判決書、上海市寶山區(qū)人民法院（2020）滬0113民初7286號民事判決書。

 [6] 《不動產(chǎn)登記暫行條例（2024修訂）》第五條：“下列不動產(chǎn)權(quán)利，依照本條例的規(guī)定辦理登記：(一)集體土地所有權(quán)；(二)房屋等建筑物、構(gòu)筑物所有權(quán)；……”

 [7] 《不動產(chǎn)登記暫行條例實施細則（2024修正）》第二條：“不動產(chǎn)登記應當依照當事人的申請進行，但法律、行政法規(guī)以及本實施細則另有規(guī)定的除外。房屋等建筑物、構(gòu)筑物和森林、林木等定著物應當與其所依附的土地、海域一并登記，保持權(quán)利主體一致。”

 [8] 參見海南省第一中級人民法院（2021）瓊96民初947號民事判決書。

 [9]《中華人民共和國民法典》第三百一十一條：“無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)：（一）受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意；（二）以合理的價格轉(zhuǎn)讓；（三）轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應當?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。受讓人依據(jù)前款規(guī)定取得不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)的，原所有權(quán)人有權(quán)向無處分權(quán)人請求損害賠償。當事人善意取得其他物權(quán)的，參照適用前兩款規(guī)定。”

 [10]  參見安徽高院鄭霞：《淺析融資租賃物抵押權(quán)人的善意取得》。

 [11] 《中華人民共和國民法典》第四百零六條：“抵押期間，抵押人可以轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)。當事人另有約定的，按照其約定。抵押財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的，抵押權(quán)不受影響。”

 [12] 《中華人民共和國民法典》第三百九十條：“擔保期間，擔保財產(chǎn)毀損、滅失或者被征收等，擔保物權(quán)人可以就獲得的保險金、賠償金或者補償金等優(yōu)先受償。被擔保債權(quán)的履行期限未屆滿的，也可以提存該保險金、賠償金或者補償金等。”