伴隨著中國資本市場和企業(yè)融資環(huán)境的不斷發(fā)展，股權激勵日益成為擬上市公司特別是科技型公司的“標配”。但是，相對于上市公司，擬上市公司如何實施股權激勵卻是一個不太容易回答的問題，主要原因是我國沒有針對擬上市公司實施股權激勵制定明確、完善的法律、法規(guī)和操作指引，以規(guī)范擬上市公司的股權激勵行為。盡管如此，實踐中擬上市公司實施股權激勵的情況非常普遍。股權激勵不但影響到企業(yè)的長遠發(fā)展，也關系到企業(yè)核心員工及未來引進人才的切身利益。結合長期為擬上市公司提供股權激勵和資本市場服務的經(jīng)驗，筆者嘗試就擬上市公司實施股權激勵提供一些淺見，供讀者參考。

股權激勵主要是通過使員工持有公司的股權，以達到將員工利益與公司利益綁定，激勵員工為公司創(chuàng)造更大的效益，共享企業(yè)發(fā)展成果。除了穩(wěn)定核心員工和吸引外部人才外，不同企業(yè)實施股權激勵也有著不同的動因，主要體現(xiàn)在：

對于大多數(shù)員工，持續(xù)增長的薪酬和福利待遇往往是最直接、高效的激勵手段之一，但是，控制人力成本和節(jié)約資金，以維持充裕的現(xiàn)金流卻影響到企業(yè)的持續(xù)經(jīng)營，特別是對處于初創(chuàng)期或發(fā)展期的企業(yè)。股權激勵在短期內一般不需要員工投入資金，還能增強其作為股東的“主人”意識和工作積極性，因此，股權激勵便成為企業(yè)與員工共同發(fā)展的自然選擇。

企業(yè)在不同的發(fā)展階段，會有不同的融資需求，而投資人在向企業(yè)投資時，為維持管理層和核心人員穩(wěn)定，避免出現(xiàn)人才大量流失的局面，普遍都會要求企業(yè)實施或計劃實施員工激勵。對于大多數(shù)企業(yè)的創(chuàng)始人，在融資前或融資時實施股權激勵，也體現(xiàn)了其作為企業(yè)帶頭人的責任擔當。

對于多數(shù)擬上市企業(yè)，公司治理結構常常不規(guī)范、不健全，比如：股權結構不合理、未成立“三會一層”、各項管理制度欠缺等等。通過實施股權激勵，可以“倒逼”企業(yè)規(guī)范治理，提升管理水平。企業(yè)創(chuàng)始人也可以通過控制持股平臺員工的方式增加其所控制的企業(yè)股權，緩解股權均等或分散，以及多輪融資造成的控制權過度稀釋問題。

在實施股權激勵前，擬上市公司的創(chuàng)始人需要重視上述不同動因，選擇適合自己公司特點的股權激勵路徑和方案。

市場中，很多機構都能夠（至少宣稱能夠）設計股權激勵方案，比如企業(yè)咨詢機構、管理培訓機構、金融機構、會計師事務所、律師事務所等，筆者也曾遇到過在不同機構之間猶豫不決的情況。選擇何種機構設計股權激勵方案，取決于創(chuàng)始人實施股權激勵的動因及希望達到的效果。但是，對于擬上市公司來說，由律師設計股權激勵方案是相對靠譜、安全的選擇，原因在于：一是律師具備股權激勵相關的法律知識，有比較豐富的項目經(jīng)驗；二是律師熟悉股權架構和公司治理，便于股權激勵的落地和執(zhí)行；三是股權激勵涉及公司、創(chuàng)始人與員工需要簽訂的一系列法律文件，這也是律師應有的服務內容。當然，擬上市公司也可以同時邀請其他專業(yè)機構與律師一起設計股權激勵方案，只是出于成本等多方面的考慮，較少選擇多家機構共同參與股權激勵。

擬上市公司在種子期或成長期都有融資需求，但員工股權激勵與A輪融資孰先孰后或同時進行，是一個問題。根據(jù)筆者的項目經(jīng)驗，建議公司先做股權激勵，再做天使輪或A輪融資，而且股權激勵的時間要盡可能提前，并與融資間隔一段時間。原因主要在于：一是企業(yè)估值對股權激勵價格的影響，二是因股權激勵所發(fā)生的“股份支付”問題，會大幅降低公司的利潤水平，影響公司業(yè)績。

股權激勵的時機選擇可能帶來因管理費用的大幅增加，導致有計劃上市的公司在報告期內不再滿足上市的業(yè)績條件。對此，有效的解決方案就是將股權激勵時間盡可能提前，將實施股權激勵對公司業(yè)績的影響放在申報期的早期，使其對公司申報期業(yè)績成長性影響最小化。

對于擬上市公司，股權激勵對象的范圍尚無明確的法律規(guī)定，一般為公司高級管理人員及核心員工。根據(jù)《上市公司股權激勵管理辦法》的規(guī)定，上市公司股權激勵對象可以包括：上市公司的董事、高級管理人員、核心技術人員或者核心業(yè)務人員，以及公司認為應當激勵的對公司經(jīng)營業(yè)績和未來發(fā)展有直接影響的其他員工。上市公司股權激勵的對象不得包括：獨立董事、監(jiān)事、單獨或合計持有上市公司5%以上股份的股東或實際控制人及其配偶、父母、子女。考慮到擬上市公司一般都有上市計劃，筆者理解，可以參照上述規(guī)定確定激勵對象的范圍。此外，公司的重要客戶、供應商或合作伙伴，理論上也可以成為股權激勵對象，但由于其特殊性，不在本文討論之列。

實踐中，部分公司為了規(guī)避《公司法》關于股東人數(shù)的限制性規(guī)定，或者未能及時確定激勵對象，往往會采用股權代持的方式推進股權激勵。由于股權代持極易在名義股東或實質股東之間引發(fā)爭議，股權還原可能涉及個人所得稅，而且證監(jiān)會對擬上市公司代持股問題持否定態(tài)度，筆者建議，除非卻有必要，擬上市公司原則上不要通過股權代持進行股權激勵。

此外，激勵對象的范圍或確定標準需要提交公司董事會或股東會審議通過。

1. 股權來源

用于股權激勵的股權（股票）主要來源于兩種路徑：老股轉讓或增資擴股，兩種路徑的利弊如下：

筆者建議，公司可以根據(jù)企業(yè)發(fā)展需要、創(chuàng)始人的股權釋放計劃等因素考慮和選擇股權激勵的股份（股權）來源。

2. 持股方式

實踐中，股權激勵可以選擇不同的持股方式。一般有直接持股、間接持股和混合（直接+間接）持股三種方式。從創(chuàng)始人控制權的角度，目前較多采用間接持股的模式，常見的持股主體（持股平臺）為設立有限合伙企業(yè)或有限責任公司。有限合伙企業(yè)相對有限責任公司的主要優(yōu)勢在于：第一，機制靈活，法律限制少。通過訂立合伙協(xié)議，可以靈活制訂合伙人入伙、退伙制度和分配機制，進而實現(xiàn)激勵目的；第二，普通合伙人（一般為創(chuàng)始人）可以用較小的投資額控制企業(yè)的運營管理權限，有利于保障創(chuàng)始人或公司對激勵對象的控制力；第三，有限合伙企業(yè)不繳納企業(yè)所得稅，可以適當節(jié)省稅負。

需要注意的是，持股平臺盡量采用“閉環(huán)原則”，即激勵對象必須是公司員工，且出資份額僅在員工之間流轉。這樣，既能起到股權激勵的效果，又在上市時更符合上市審核要求。

對于擬上市公司而言，法律法規(guī)并未對股權激勵價格進行限制，公司可根據(jù)實際情況自主確定。大多數(shù)擬上市公司的股權激勵價格由創(chuàng)始人決定或者創(chuàng)始人與核心員工（代表）進行協(xié)商，可參考的定價標準主要包括注冊資本、凈資產(chǎn)、市盈率估值，或者最近一輪股權融資價格。股權激勵價格一般是在定價標準（相對公允價值）的基礎上進行打折，折扣率在30%-50%之間。

如前所述，如果以低于公允價值實施員工激勵，公司一般應當做股份支付處理，即在股權授予時按照授予員工取得股權的價格與股權公允價值的差額等因素計入管理費用，該財務處理將減損公司利潤，進而影響到公司是否符合上市的業(yè)績條件。

為此，筆者建議，第一，盡量在公司進行股權融資前實施股權激勵，降低股權激勵的成本；第二，盡可能在上市的報告期之外或早期計提股份支付費用，降低對上市報告期財務數(shù)據(jù)的影響；第三，股權激勵時所參考的公司價值需要與最近一期的融資價格相互協(xié)調；第四，如預計前后估值差異較大，盡量擴大間隔時間。

關于股權激勵稅收征管的相關規(guī)定散見于《關于完善股權激勵和技術入股有關所得稅政策的通知》（財稅[2016]101號）等法律、法規(guī)，簡單來說，股權激勵一般需要繳納20%的個人所得稅，但也有稅務機關按照“工資、薪金所得”的累進稅率征繳個人所得稅，具體要視不同情況分析。

根據(jù)“財稅[2016]101號文”的規(guī)定，對符合條件的非上市公司股票期權、股權期權、限制性股票和股權獎勵實行遞延納稅政策，即員工在取得股權激勵時可暫不納稅，遞延至轉讓該股權時納稅；股權轉讓時，按照股權轉讓收入減除股權取得成本以及合理稅費后的差額，適用“財產(chǎn)轉讓所得”項目，按照20%的稅率計算繳納個人所得稅。股權轉讓時，股票（權）期權取得成本按行權價確定，限制性股票取得成本按實際出資額確定，股權獎勵取得成本為零。但是，享受上述遞延納稅政策有著嚴格的適用條件，擬上市公司在選擇適用時存在困難。

總體來說，股權激勵的個人所得稅情形相對復雜，屬地性較強，筆者建議擬上市公司與主管稅務機關主動積極溝通，同時考慮通過搭建持股架構合理節(jié)稅。對此，筆者將另行撰文說明。

2018年6月6日，證監(jiān)會公布并試行《關于試點創(chuàng)新企業(yè)實施員工持股計劃和期權激勵的指引》（證監(jiān)會公告[2018]17號），支持納入試點的創(chuàng)新企業(yè)實施員工持股計劃和期權激勵。上交所在其2019年3月發(fā)布的《上海證券交易所科創(chuàng)板股票發(fā)行上市審核問答》中，對公司存在首發(fā)申報前制定的期權激勵計劃，并準備在上市后實施的這一問題進行了指導。深交所發(fā)布的相關規(guī)定或指引，也有類似的規(guī)定。

試舉一例，可見端倪。華特股份審核問詢函中問題2：華弘投資、華和投資、華進投資三家合伙企業(yè)均是作為員工持股平臺而設立，持股員工通過持有合伙企業(yè)財產(chǎn)份額而間接持有華特股份的股權。

請公司：（1）補充披露與華特投資和三家員工持股平臺內部份額新增、轉讓或退出有關的主要約定，員工持股計劃人數(shù)、人員構成（包括任職崗位），穿透后股東人數(shù)是否超過200人，如超過，是否遵循“閉環(huán)原則”或在基金業(yè)協(xié)會依法依規(guī)備案；（2）補充說明華特投資和三家員工持股平臺內部份額在報告期內的變動情況、背景和原因，說明歷次變動時的股權或份額價格、對應的公司估值，并結合以上情況說明是否存在需要進行股份支付處理的情形；（3）報告期內是否存在為員工激勵而預留股份的情形；（4）說明歷次股權或份額變動是否按照稅法要求履行了相關納稅義務；（5）實際控制人是否可以控制上述員工持股平臺，持股平臺的鎖定期是否符合中國證監(jiān)會及本所的有關規(guī)定。請保薦機構和公司律師、申報會計師對以上事項核查并發(fā)表意見，并就穿透后股東人數(shù)是否超過200人，持股平臺的鎖定期是否符合規(guī)定發(fā)表意見。